【案情简介】

    2008年3月份，经朋友介绍，原告李英杰与被告李键达成口头协议，协议约定：李键将农村自建二层门面房的施工工程发包给原告李英杰，原告以包工包料的方式，按照村统一规划的图纸进行施工，主要工程量为二层门脸房的施工及室内外的装修，待工程完工后，双方以实际发生的工程量进行结算，口头约定的单价为900元/m2。同时约定，原告进入施工现场后，被告付给原告工程预付款30万元。双方达成口头协议后，原告即在2008年4月5日进入现场开始施工，至2008年12月16日工程完工。工程完工后，经原告聘请的专业造价师测量计算，工程总价应为1746212.75元，扣除被告已经支付给原告的915000元，原告认为被告还应向原告支付工程款831212.75元。被告不但不认可原告方提供的结算金额，还强行将原告留在工地上实施保修的工人赶走，并在没有验收的情况下将房屋全部出租。原告多次找被告协商解决结算问题未果，无奈，原告起诉至朝阳区人民法院。由于没有书面合同，原告提出造价鉴定的申请。

【律师分析】

    庭审中，合同的效力问题成为双方争议的焦点。

    被告认为，施工人为包工头个人施工，没有企业施工资质，违反《建筑法》、《建设工程质量管理条例》的规定，施工合同自然无效。

    原告认为，本案所涉工程为农民自建低层住房，不适用《建筑法》中关于企业资质的规定，应适用国务院令第116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》中建筑工匠的规定，合同应为有效合同。

    合同的有效与无效对双方当事人的利益影响巨大，法律必须做出判断。

    笔者认为，本案合同应为有效，理由如下：

    1、本案所涉工程不受《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的调整。应该受国务院第116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》的规范。

   《建筑法》第八十三条规定：抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。

    关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知【建村[2006]303号】第六条规定：三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。言外之意，二层（含二层）以下的农民住房建设管理不执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。

《村庄和集镇规划建设管理条例》第四十七条规定，“本条例由国务院建设行政主管部门负责解释。”

    关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知【建村[2006]303号】是依据国务院令第116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》制定的。

故上述解释是有效的。

2、办理村镇建筑工匠从业资格的依据《村镇建筑工匠从业资格管理办法》已废止，废止后政府主管部门实际管理缺位。建筑工匠即施工人无法办理《村镇建筑工匠资格证书》，也就是说由于政府主管部门管理缺位导致施工人无法取得资质。

    本案工程不适用《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的调整，应适用国务院第116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》的规范，且申请人李英杰属于建筑施工个体工匠，应受《村庄和集镇规划建设管理条例》的规范。

    《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”建设部根据《村庄和集镇规划建设管理条例》颁布了《村镇建筑工匠从业资格管理办法》，要求建筑工匠依此办理资质证书。但是《行政许可法》颁布后，建设部于2004年6月29日废止了《村镇建筑工匠从业资格管理办法》。该《办法》废止后建筑工匠即施工人无法办理《村镇建筑工匠资格证书》，也就是说由于政府主管部门管理缺位导致施工人无法取得资质。因此，笔者认为本案合同为有效。