广东省东莞市第二人民法院
民事判决书
( 2011)东二法民一初字第****号
原告：张*，男，汉族，*年*月*日出生，广东省东莞市人，住广东省东莞市********。公民身份号码为4 4 1 ***********。
法定代理人：张*父，男，汉族，*年*月*日出生，广东省东莞市人，住广东省东莞市*********。公民身份号码为4 4 1 *************。
委托代理人：李某，广东大洲律师事务所律师。
被告：肖**，女，汉族，**年*月*日出生，广东省东莞市人，住广东省东莞市****************。公民身份号码为4 4 1***********************。
委托代理人：王芬，广东王芬律师事务所律师。
委托代理人：肖娟，广东王芬律师事务所辅助人员。
原告张*诉被告肖**物权纠纷一案，本院于2 0 1 1年*月*日受理后，依法由审判员江和平独任审理，被告肖**提出管辖权异议，本院裁定予以驳回，被告对此提出上诉，东莞市中级人民法院裁定驳回上诉、维持原裁定。同时，本
案依法转换适用普通程序，由审判员***、代理审判员*和人民陪审员*组成合议庭，于2 0 1 1年*月*日公开开庭进行了审理。原告张*及其法定代理人张*父、委托代理人李某，被告肖**的委托代理人王芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张*诉称：被告肖**系原告的母亲。2 0 0 3年6月1 7日，原告父亲张*父与被告在东莞市**法律服务所的见证下签订了一份离婚协议书，约定张*由被告抚养，张*父与肖**将如下财产赠与张*：1．位于东莞市***的一块面积4 4 0平方米的别墅地；2．位于东莞市****别墅楼的一栋房屋；3．位于东莞市****路的一间铺位；4．被告在东莞银行****的股份。上述财产由被告负责监管和收益，被告不得擅自转让或变卖。协议签订后，张*父与肖**于同年8月*日办理离婚登记手续。其后，由于被告擅自转让位于东莞市******的别墅地和其在东莞银行的股份，并怠于履行东莞市*****房的按揭还款义务，使张*的合法权益遭受损失。为此，张*父向法院提起诉讼，请求撤销被告对张*的监护资格，指定张*父为张*的唯一监护人。法院经审理支持了张*父上述请求。然而，判决生效后，原告及其法定代理人张*父多次要求被告搬离现居住的属于愿告的东莞市******房，被告一直不予理会；此外，由于被告对原告的监护资格已被撤销，被告应将案涉离婚协议约定归原告所有的东莞市*****路商铺的相关合同原件返还给原告，但被告拒不返还。为此，原告向法院提起诉讼，请求判令：1．被告立即搬离现居住的*****楼，将该房屋过户到原告名下，过户费由被告承担，并支付房屋使用费（按照3 0元／天的标准，从2 0 1 0年6月2 2日起计算至被告实际搬离之日，暂计至起诉日为1 0，0 0 0元）；2．被告向原告返还铺位（张*父名下的位于******路）使用合同一份；3．本案诉讼费由被告承担。
被告肖**辩称：第一，张*父与肖**离婚后，张*一直由肖**照顾，张*生活和学习的所有费用均由肖**负担。即便在法院判决撤销肖**对张*的监护权以后，上述情况仍未改变。第二，张*父作为法定代理人提起本案诉讼，未征得张*的同意。经肖**了解，张*对张*父的起诉持反对意见。张*从未要求肖**从案涉的东莞市***房搬离出去；事实上，由于张*一直由肖**抚养，肖**不可能也不应当从上述房屋中搬离。况且，对上述房屋的按揭贷款，肖**经筹措资金已全部清偿，相关诉讼也已审结和执行完毕，该房屋目前登记的产权人为肖**和张*，肖**作为共有人之一，当然有权居住和使用该房屋。此外，张*父与肖**签订的离婚协议书中明确绚定肖**对案涉房屋享有居住使用权，该约定并不因肖**对张*监护资格的丧失而改变。由此，原告要求被告搬离房屋及支付使用费没有依据。至于将该案涉房屋过户至张*名下的问题，只要条件成熟，肖**随时都可配合张*办理相关过户手续。第三，根据张*父与肖**离婚协议书的相关约定，东莞市*****路商铺归张*所有。该商铺系张*父以其个人名义从***村委会购得，相关合同原件亦由张*父保管。原告要求被告返还合同原件，没有依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告张*系张*父与被告肖**的婚生子。2 0 0 3年*月*日，张*父与肖**办理离婚手续。二人就财产分割、子女抚养等问题曾于同年6月**日经东莞市***法律服务所见证签订协议，约定将如下共同财产赠与张某：1．东莞市*******一块面积44 0平方米别墅地；2．东莞市*****房（按揭贷款由肖**返还）；3．东莞市*****路的一间铺位；4．肖**在东莞银行**的股份。该协议约定，上述赠与张*的财产由肖**负责监管和收益，肖**不得擅自转让或变卖；*******房由肖**与张*共同居住。其后，张*父以肖**擅自处理上述离婚协议中的约定赠与张*的第1项和第4项财产为由，于2 0 1 0年*月*日向本院提起撤销监护资格之诉。本院于2 0 1 0年*月*日作出( 2010)东=法民特字第***号民事判决，以肖**擅自处理案涉离婚协议约定赠与原告的部分财产，导致张*的合法财产权益受到侵害为由，判决撤销肖**对张*的监护资格，并指定张*父担任张*的监护人。该判决于2 0 10年*月*日生效。2 0 1 1年*月*日，张*父作为张*法定代理人提起本案诉讼，请求判如所请。
另查，案涉****房系按揭贷款购得，中国工商银行东莞市**支行因肖**逾期返还贷款曾诉至本院，本院依法裁定查封该房屋。后肖**于2 0 1 0年*月1日将按揭贷款本息全部结清。该房屋登记的权属人为张*和肖**。又查，张*出庭称张*父递交法院的民事起诉状中的“张*”并非其所签，张*父亦确认为其代签。此外，张*称其一直与母亲肖**同住于*****房，其日常学习和生活均由肖**照顾，其从未要求过肖**从该房屋搬离。张*父亦确认张*一直系与肖**同住。张*还称张*父提起本案诉讼并未征得其本人同意，并非张*的真实意愿。另外，张*父与肖**均确认未就该房屋的过户期限进行过约定。肖**明确表示不撤销离婚协议书约定的对案涉财产赠与原告之意思表示，其同意自法院对该房屋解封后协助张*办理过户手续。
本院认为：原告张*作为十周岁以上未满十八周岁的限制行为能力人，其监护人张*父作为法定代理人代张*起诉，符合法律规定。张*父与被告肖**签订的离婚协谈约定将包括案涉*****房在内的部分共有财产赠与张*，虽房屋产权尚登记为肖**与张*二人共有，即肖**尚未将其对该房屋享有的产权份额转移至张*名下，但肖**明确不撤销赠与，并同意待法院对该房屋解除查封措施后协助原告办理过户手续，肖**上述表示不违反法律规定，本院予以确认。本案的争议焦点有二，一为被告肖**对案涉*****房有无居住使用权，原告诉请肖**搬离上述房屋并支付使用费有无事实和法律依据；二为原告主张被告返还*****路商铺的相关合同原件是否成立。
针对第一个争议焦点。至本案法庭辩论终结时，案涉*****房登记的权属人仍为肖**与张*二人。肖**作为该房屋登记的共有权人之一，依法享有对该房屋进行使用的权利。况且，张*父与肖**签订的离婚协议书就肖**居住使用上述房屋有过明确约定，该约定并未限定肖**的居住期限。再者，肖**事实上一直与张*同住并照顾张*的生活和学习，张*明确表示不同意肖**搬离。根据《中华人民共和国民·法通则》第十二条“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意”的规定，张*作出的上述不要求其母亲肖**搬离案涉***房的表示，是做出与其年龄和智力相适应的民事行为。综合上述三方面，本院认为，原告诉请被告搬离案涉******房并支付使用费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
针对第二个争议焦点。张*父与肖**均确认******路商铺的相关合同系张*父以其名义与他人签订，即张*父为相关合同的一方当事人，以此可推定其为合同原件的持有人。虽然张*父与肖**就上述商铺的相关权益赠与张*，并约定由肖**对该财产进行监管和收益，但原告并无证据证明张*父已将该商铺相关合同原件移交给肖**，肖**也不确认接收过合同原件。原告应就此承担举证不能的不利后果，对原告要求被告返还*****路商铺的相关合同原件的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第十二条，《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第一百二十八条的规定，判决如下：
一、限被告肖**在本判决书生效且位于*******区的***房已被法院解除查封后的9 0天内，协助原告张*及其法定代理人张*父办理将上述房屋产权变更至张*名下的过户手续；
二、驳回原告张*的其他诉讼请求。
本案受理费1 0 0元，由原告张*负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交土诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
（本页无正文）
审 判 长 ***
书 记 员 *** |
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